RESPOSTA À CONSULTA TRIBUTÁRIA 18414/2018, de 31 de Outubro de 2018.

Disponibilizado no site da SEFAZ em 30/11/2018.

Relato

1. A Consulente, que exerce a atividade de fabricação de motores elétricos, peças e acessórios (CNAE 27.10-4/03), relata que possui um cliente cuja atividade principal envolve o comércio atacadista de automóveis, e que de forma secundária desenvolve atividades de intermediação e agenciamento de serviços e negócios em geral, exceto imobiliários (CNAE 74.90-1/04).

2. Informa que esse cliente deseja comprar produtos de sua fabricação com a alegação de que irá exportá-los, e que por isso solicita que as operações de venda da Consulente sejam realizadas sem a incidência do ICMS.

3. Questiona se esse procedimento está correto.

Interpretação

4. Nos termos do inciso I do artigo 1º do RICMS/2000, o ICMS incide sobre as operações relativas à circulação de mercadoria, ocorrendo o fato gerador na saída, a qualquer título, do estabelecimento de contribuinte (artigo 2º, inciso I, do RICMS/2000). Por outro lado, em obediência ao mandamento constitucional contido na alínea "a" do inciso X do § 2º do artigo 155, o imposto não incide na saída de mercadoria com destino ao exterior (inciso V do artigo 7º do RICMS/2000).

5. Por sua vez, o § 1º do artigo 7º do mesmo regulamento, assim dispõe:

"§ 1º - O disposto no inciso V, observadas, no que couber, as disposições dos artigos 439 a 450, aplica-se, também:

1 - à saída de mercadorias, com o fim específico de exportação, com destino a:

a) empresa comercial exportadora, inclusive "trading";

(...)" (grifo nosso)

Portanto, a saída de mercadorias destinadas a empresas comerciais exportadoras (inclusive tradings), com o fim específico de exportação, também se situam fora do campo de incidência do imposto.

6. Entretanto, ressalte-se que a hipótese de não incidência estabelecida no dispositivo transcrito acima é aplicável, apenas, na saída destinada a empresas comerciais exportadoras (e também, por óbvio, aos demais destinatários indicados nas alíneas "b" e "c" do mesmo dispositivo), e não a outros contribuintes do imposto que promoverão, em seu próprio nome, a exportação das mercadorias. Nesse sentido, esclarecemos que é considerada empresa comercial exportadora aquela que obtiver o Certificado de Registro Especial, nos termos do artigo 247 da Portaria SECEX nº 23/2011, e possua habilitação no Siscomex, conforme disposto na Instrução Normativa RFB nº 1.603/2015 e na legislação federal correlata. Ademais, no que concerne o cumprimento das obrigações do ICMS em território paulista, a remessa de mercadorias para essas empresas deve seguir o procedimento indicado nos artigos 439 a 446 do RICMS/2000.

7. A intenção do legislador ao estabelecer a hipótese de não incidência em tela foi estender o referido benefício à operação que antecede a exportação, que, por sua vez, goza de imunidade tributária com fundamento constitucional - já que, a princípio, a saída de mercadoria de contribuinte para outro estabelecimento situado em território nacional configura hipótese de incidência do imposto. Assim, facilita-se a exportação da produção nacional, permitindo que a remessa de contribuinte que deseja exportar sua produção ou mercadorias adquiridas de terceiros, para empresa comercial exportadora (que possui o conhecimento específico e autorização necessária para a prática do comércio internacional), não sofra a incidência do ICMS.

8. Considera-se, nesse contexto, que a operação que antecede a efetiva exportação é uma etapa do próprio processo de exportação. Entretanto, esse entendimento deve ser aplicado somente à operação imediatamente antecedente ao efetivo envio da mercadoria ao exterior, especificamente, a remessa com o fim específico de exportação para empresa comercial exportadora, nos termos previstos no Convênio ICMS-84/2009 (e, no mesmo sentido, nos artigos 439 a 446 do RICMS/2000).

9. Nota-se que em nenhum momento a Consulente mencionou tais aspectos em seu relato, mas apenas que seu cliente irá exportar as mercadorias adquiridas. Por decorrência lógica, portanto, adotaremos a premissa de que seu cliente não se caracteriza como uma empresa comercial exportadora nos termos da legislação federal, mas tão somente como um comerciante de mercadorias, contribuinte do ICMS, que irá adquirir mercadorias para, em operação posterior, exportá-las em seu próprio nome.

10. A situação fática em tela envolve, portanto, duas operações distintas:

10.1. a venda de mercadorias produzidas pela Consulente ao seu cliente, na qual resta configurado o fato gerador do imposto (artigo 2º, inciso I, do RICMS/2000), devendo o mesmo ser destacado no respectivo documento fiscal e recolhido normalmente, nos termos da legislação paulista;

10.2. a venda dessas mercadorias ao exterior, por parte do cliente da Consulente, hipótese que, em tese, não está inserida no campo de incidência do ICMS (inciso V do artigo 7º do RICMS/2000). Ressalte-se que a não incidência a essa operação foi conferida apenas em tese, por não ter sido objeto de análise na presente resposta, motivo pelo qual não restam convalidados quaisquer procedimentos adotados pelo cliente da Consulente.

11. Com esses esclarecimentos, consideramos respondida a dúvida apresentada, estando incorreto o procedimento indicado no item 2 supra.